1 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Геолокация как доказательство в суде

Геолокация на страже контроля сотрудников с разъездным характером

Управляющий партнер юридической фирмы BLS

специально для ГАРАНТ.РУ

Многие сотрудники, имеющие разъездной характер работы (торговые представители, водители, курьеры и т.п.), отвечают за важную часть бизнеса компании. При этом контролировать их намного сложнее, чем офисных работников. Свобода зачастую приводит к неэффективности, а конфликты – в суд. Этот нюанс отражается на трудовых отношениях: необходимо доверять работнику, но при этом знать, как он выполняет свои обязанности.

К числу самых уязвимых мест защиты интересов работодателя относится контроль местоположения сотрудника в рабочее время. Как доказать, что он выполнял задание, а не занимался личными делами? Если перемещение офисного персонала может контролироваться, например, пропусками, с работниками с разъездным характером сложнее. Им, как правило, выдается корпоративное оборудование – смартфоны, планшеты и даже автомобили. Фиксировать их местоположение позволяет система геолокации.

Трудовой кодекс ничего не говорит о порядке контроля за сотрудниками с помощью GPS-модуля. Тем не менее геолокация может эффективно служить интересам компании и правильно мотивировать работника. Главное – правильно прописать процессы в корпоративных документах, и получить согласие работника.

Начать необходимо с того, что в локальном документе компании прописать установку специальных GPS-датчиков на корпоративные планшеты/смартфоны для дополнительного контроля за местонахождением сотрудника. Сделать это, например, можно в Правилах внутреннего трудового распорядка, пояснив, как эти датчики будут технически определять географическую точку. Отдельным приказом по компании необходимо назначить сотрудника, контролирующего сбор и достоверность собираемой информации. Например, им может быть его непосредственный руководитель, сотрудник отдела кадров или технический специалист. Если данные собираются для контроля трудовой дисциплины, то в документе правильным будет указать формулировку, типа: «для контроля местонахождения работника и выполненной работы используются GPS-устройства, которые всегда должны быть во включенном состоянии».

Подобная работа считается сбором персональных данных в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 152 «О персональных данных». Это значит, надо дополнить «Положение о персональных данных» или другой документ, регулирующий обработку такой информации у вас в компании:

  • сведениями о том, что на корпоративных устройствах установлены GPS-датчики;
  • сведениями о том, как обрабатывается информация (сбор, хранение, использование);
  • информацией о целях сбора и использования информации в соответствии с п.1 ч.1 ст.86 ТК РФ. В данном случае речь идет о необходимости обеспечить соблюдение законодательства, так как вы обязаны контролировать рабочее время сотрудника;
  • сроками хранения информации;
  • информацией о том, передаются ли данные GPS третьим лицам и с какой целью;
  • мерами по защите получаемой информации;
  • сведениями о лицах, собирающих и контролирующих такую информацию.
Статья в тему:  В какой суд обжаловать постановление цафап

Перед дополнением документа лучше посоветоваться с корпоративными юристами или специалистами в области защиты информации. Дело касается не только трудового законодательства, но и IT-сферы, поэтому положение должно отвечать и на правовые, и на технические вопросы защиты данных.

БЛАНК

Важнейший нюанс введения геолокации – предупреждение сотрудника об изменениях. Об этом надо под роспись ознакомить всех работников, которых коснутся новшества. В листе ознакомления надо указать не только названия актов, но и реквизиты приказов, утвердивших их. Естественно, с каждым из них надо заключить дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором указать, что выданное корпоративное оборудование, используемое для выполнения трудовых обязанностей, снабжено модулем геолокации, а также о том, что оно должно быть всегда включено. Кроме того, передавая работнику планшет или другое устройство с GPS-модулем, в акте приема-передачи подробно укажите информацию и о самом гаджете, и о дополнительном оборудовании, включая GPS (наименование, серийный номер, марка, модель). Также для вступления изменений в силу потребуется согласие сотрудников на обработку персональных данных.

Отмечу, что не каждый работник примет предстоящие изменения с радостью. Что может сделать работодатель в этом случае? В первую очередь, изменить условия трудового договора в соответствии со ст. 74 ТК РФ, указав их причины. Одной из них может быть корректировка организационных или технологических условий договора, и геолокация подходит под это описание на все 100%. Издав приказ об изменении условий, необходимо за два месяца до их вступления направить об этом уведомление сотрудникам.

Если сотрудник не готов принять «новые правила», фактически существуют два варианта развития событий. Во-первых, работодатель вправе перевести специалиста на другую должность, на которой геолокация не применяется. Но открытых вакансий в компании может не быть или сотрудник откажется от такого перевода. В этом случае выход один – расторжение трудового договора на основании п. 7 ч. 1. ст. 77 ТК РФ («Отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора») с выплатой пособия в размере двухнедельного заработка (абз. 7 ч. 3 ст. 178 ТК РФ).

Новые доказательства: скриншот, видео и аффидевит

В апреле этого года Пленум Верховного суда подтвердил, что можно использовать скриншоты в качестве доказательства нарушения исключительного права (Постановление Пленума ВС № 10). Пленум разъяснил: закон не устанавливает перечень допустимых доказательств, на основании которых суд решает, было нарушение или нет. А потому суд вправе принять любые доказательства, предусмотренные процессуальными законами, в том числе и полученные в интернете.

Статья в тему:  Парень подал в суд на родителей за то что родили

Например, распечатки опубликованных в сети материалов, скриншоты сайтов – обязательно с указанием адреса, по которому они были сделаны, и точного времени — суды должны рассматривать наравне с другими доказательствами. А «в случаях, не терпящих отлагательства», суд может прямо в ходе судебного разбирательства самостоятельно посмотреть сайт, на котором опубликована имеющая значение для дела информация. Но юристам приходится подстраховаться, чтобы доказательство приняли — например, заверив их у нотариуса. С какими еще доказательствами сегодня можно столкнуться в суде и что нужно для их принятия?

Суды могут приобщить в дело в качестве доказательств электронную переписку, распечатки переписки с мессенджеров. Как и в случае с другими электронными доказательствами, один из основных моментов — заверение страницы в интернете, где размещена переписка. Проще всего в этом случае обратиться к нотариусу. Сравнительно недавно найти нотариуса, готового заверить страницы в интернете, было не так просто.

Сегодня проблема по-прежнему сохраняется в регионах, признают в нотариальном сообществе, но в Москве эту услугу предоставляют уже практически повсеместно. Правда, обойдется она недешево. На ряде сайтов нотариусов Москвы базовый тариф для составления одной страницы протокола осмотра интернет-страницы составляет 3000 руб., но сверх этого за каждую распечатанную страницу формата А4 придется доплатить — по 100 руб. На практике сумма в таких случаях начинается примерно от 9 000 руб. За заверение СМС-переписки с мобильного телефона придется отдать не меньше — иногда более 15 000 руб., и это если СМС — не больше шести.

Если вопрос срочный, суд может исследовать электронную переписку и осмотреть почтовый ящик самостоятельно. Так, например, произошло в деле No А19-2500/2017. Распечатку переписки истец суду не представил, но утверждал, что она была, и просил отложить судебное заседание, чтобы показать ее. Однако суд по ходатайству стороны просто осмотрел электронный почтовый ящик в судебном заседании, обнаружив одни письма, и не обнаружив другие — которые, заключил суд в итоге, не доставлялись.

Суды не всегда требуют, чтобы документы с электронных ресурсов были осмотрены нотариусом: обычно обойтись без этого можно, если другая сторона не оспаривает факт наличия переписки.

Иногда заверить документ может не только нотариус — но и госорган — например, ФАС или налоговая. Это возможно, когда материалы изъяты в ходе законно проведенной проверки — это будет надлежащим доказательством. Такая позиция приведена в постановлении Президиума ВАС от 12 ноября 2013 года по делу № А47-7950/2011: документы «могут быть заверены соответствующим органом, который получил (в том числе изъял) в ходе проведенной на основании закона проверки документы и материалы с соблюдением требований к порядку и оформлению получения доказательств». Это будет отвечать требованиям части 2 статьи 50 Конституции и ч. 3 ст. 64 АПК.

Статья в тему:  Можно ли отказаться давать показания в суде

2. Скриншоты и снимки Instagram

Позиция относительно скриншотов, которую отразил Верховный суд, не нова: юристам регулярно приходится сталкиваться с необходимостью приобщения в суд распечаток материалов из интернета. Но разъяснение ВС решило гораздо более важную проблему – проблему допустимости таких доказательств, то есть требований к их форме – такие распечатки могут быть заверены стороной по делу. Теперь надо снять дискуссионный в практике вопрос о том, обязательно ли прибегать для фиксации электронной информации на бумажном носителе к помощи нотариуса, замечает Наталья Колерова, советник, адвокат, руководитель проектов АБ S&K Вертикаль S&K Вертикаль Федеральный рейтинг. группа Семейное и наследственное право группа Управление частным капиталом группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры — high market) группа Банкротство (включая споры) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения 18 место По выручке 25-27 место По количеству юристов 6 место По выручке на юриста (более 30 юристов) × . Однако к такому прогрессивному подходу готовы не все суды, отмечает она. Так, в рамках крупного дела о банкротстве российского нефтяного трейдера, которым занималось бюро, юристы одного из кредиторов, обратили внимание суда на подозрительные сделки должника с дочерним предприятием известного швейцарского трейдера Glencore (дело № А40-245007/16-30-403). Как выяснилось, замдиректора должника и директор дочки Glencore фактически состояли в неофициальных брачных отношениях, и подтвердить это юристам помогли данные из соцсетей — например, фото из Instagram, а также сведения о совместных поездках, предоставленных крупнейшими авиакомпаниями и РЖД. Но если в первой инстанции суд признал сделки дочернего предприятия Glencore на общую сумму свыше 1 млрд руб. недействительными, то апелляция отменила решение в части и указала, что ссылки на наличие незарегистрированных отношений между топ-менеджерами не подтверждены надлежащими доказательствами. Теперь юристы добиваются пересмотра решения.

3. Аудио и видео

Во многих делах в качестве доказательств приобщаются аудио и видео записи. Так, в одном деле суд приобщил видеозапись выступления стороны спора, не имеющей возможности явиться в суд лично, но желающей донести до суда свою позицию, рассказывает Кира Корума, партнер Аснис и партнеры Аснис и партнеры Федеральный рейтинг. группа Семейное и наследственное право × . Кроме того, можно приобщать записи с других процессов, в которых говорится про обстоятельствах, которые нужно доказать. Такие доказательства суд признает допустимыми при наличии разрешения суда на проведение фото-, киносъемки, или видеозаписи судебного заседания, напоминает юрист КИАП КИАП Федеральный рейтинг. группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры — mid market) группа Комплаенс группа Семейное и наследственное право группа Интеллектуальная собственность (включая споры) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Уголовное право группа Антимонопольное право (включая споры) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Корпоративное право/Слияния и поглощения группа Международный арбитраж группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Финансовое/Банковское право группа Банкротство (включая споры) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) Профайл компании × Сергей Ильин, а вот для аудиозаписи это не нужно — потому что для нее не требуется разрешение суда. Пример последнего можно найти в деле № А33-18573/2014).

Статья в тему:  Какой из судов осуществляет надзор

4. Аффидевиты — использование нотариально заверенных заявлений свидетелей

Аффидевит – письменные показания, данные под присягой и заверенные уполномоченным лицом — распространен в англо-американской правовой системе. Аффидевиты приравниваются к свидетельским показаниям и могут стать самостоятельным основанием для процессуальных действий. В России есть схожий институт — письменное заявление лиц, заверенное нотариусом. В таких заявлениях обычно изложены факты, которые не получается изложить лично — например, из-за того, что нет возможности явиться в заседание. Пока суды смотрят на такие документы с опаской, признают юристы. Но встречаются случаи, когда суды принимают в качестве надлежащего доказательства показания свидетелей в письменной форме, и учитывают их при вынесении решения*. Несмотря на неоднозначное отношение к аффидевитам, их все чаще суды учитывают как надлежащие письменные доказательства**. Проблема часто упирается в придание письменному заявлению, заверенному нотариусом, доказательственной силы. Главная трудность — соблюсти формальности. Та же проблема — с принятием судами опросов лиц, проводимых адвокатами, указывает Кира Корума: «С одной стороны адвокат вправе проводить опросы. Как правило такой опрос оформляется протоколом опроса. С другой стороны, такой протокол Суды не признают в качестве доказательства.»

5. Копии документов

С трудностями можно столкнуться, когда утрачен оригинал документа, и есть только копия — причем копии у двух сторон нетождественны. Практика судов неоднозначна. Но шанс доказать факт только при наличии копии документа все же есть (дело № А40-36992/17). При определенных обстоятельствах суды могут признать приоритет одной копии над другой — например, если такая копия заверена нотариально (постановление АС Западно-Сибирского округа от 05.05.2017 по делу № А75-1715/2016). Надлежащим доказательством признаются обычно документы, подписанные дистанционно — путем обмена по электронной почте сканированными копиями, обращает внимание Сергей Ильин***.

* Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.12.2017 № Ф05-10732/2017 по делу № А40-5888/2017

** Постановление 2-го ААС от 28.05.2019 № 02АП-1632/2019 по делу № А82-8161/2018 или Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.05.2019 № Ф05-4394/2019 по делу № А40-243386/2015)

*** Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 19.07.2018 № Ф03-2624/2018 по делу № А04-8708/2017, засилено Определением Верховного Суда РФ от 23.11.2018 № 303-ЭС18-18700

Сведения из интернет-источников «Google Earth» и «Яндекс.Карты» как доказательства в гражданском и арбитражном процессе. Допустимы ли?

Коллеги, предлагаю к обсуждению один казус, посвященный доказательственному значению сведений из интернет-источников «Google Earth» и «Яндекс.Карты».

Статья в тему:  Почему тинькофф банк не подает в суд

Обстоятельство, которое необходимо было выяснить суду, это год возведения объекта капитального строительства. В техническом плане был указан 2007 год, этот же год, соответственно, на основании техплана попал в сведения ЕГРН. Процессуальный оппонент возражает, ссылается на иной момент возведения спорного объекта, при этом представляет распечатки из Интернет-источников: yandex.ru/maps и google-earth-pro. При этом на указанных распечатках год съемки проставлен от руки, на снимках адрес земельного участка не содержится.

Вопрос в том насколько с точки зрения процессуального законодательства данные сведения являются допустимыми в доказывании.

Позицию высшей судебной инстанции по данному вопросу обнаружить не удалось. Нижестоящие суды по разному дают правовую оценку этим сведениям. Так, в Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13 апреля 2018 г. по делу № А45-14860/2016, Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17 октября 2018 по делу № А46-9476/2015, Апелляционном определении Новосибирского областного суда от 16.02.2016 по делу № 33-1685/2016 даётся следующая юридическая оценка этим сведениям:

«Google Earth» и «Яндекс.Карты» не являются официальными интернет-ресурсами, содержащими информацию, достоверность которой обеспечивает и проверяет соответствующий орган власти либо иная организация, определенная таковой в установленном порядке, возможность проверить достоверность представленных в данной программе сведений отсутствует.

Таким образом установить время и обстоятельства, при которых были изготовлены соответствующие снимки, не представляется возможным.

Так, представленные распечатки не соответствуют требованиям относимости и допустимости доказательств

Вместе с тем, встречаются судебные акты, где суды используют данные сведения в качестве доказательств по делу: Апелляционное определение Московского областного суда от 17.04.2019 по делу № 33-12932/2019, Апелляционное определение Волгоградского областного суда от 06.08.2015 по делу № 33-9163/2015, Апелляционное определение Омского областного суда от 02.07.2014 по делу № 33-4176/2014.

Как вы полагаете, как следует оценивать данные сведения с точки зрения требований, предъявляемых процессуальным законодательством к доказательствам по делу? Известны ли вам дела высшей судебной инстанции где данный вопрос обсуждался?

Развод с поиском человека по номеру телефона

Мой муж поехал по делам в соседний город. Он должен был вернуться вечером, но задержался. Его телефон был вне зоны действия сети, и я начала волноваться. Вестей от мужа все не было, поэтому я решила найти его по номеру телефона.

Раньше я никогда не пробовала искать людей таким образом, поэтому не знала, возможно ли это в принципе. Слышала лишь истории, как спецслужбы находят преступников по сотовым вышкам.

Я ввела в поисковике «найти человека по номеру телефона» и получила в ответ десятки всевозможных трекеров и локаторов, предлагающих такую услугу. Осталось понять, работают ли они — или пытаются заработать на тревожных супругах.

Что предлагают сайты-локаторы

Сайты, которые я нашла, различались по внешнему виду, но смысл был одинаковый: нужно ввести номер телефона и подождать, пока система определит местонахождение абонента. Судя по информации на сайтах, они могут следить за любым абонентом без его согласия. А некоторые предлагают даже отслеживать маршрут человека в реальном времени.

Статья в тему:  Сколько гарнизонных военных судов

Ничего противозаконного, по заявлению сайтов, в этом нет. Якобы услугу предлагают лишь тем, кто хочет убедиться в безопасности родных. Некоторые сайты даже предлагают корпоративный тариф, на котором работодатель сможет контролировать перемещения своих сотрудников.

Я выбрала сайт, который показался мне самым простым. Мне предложили зарегистрироваться через соцсеть, после чего открыли доступ к поиску. Я ввела номер мужа, а система долго что-то высчитывала и грузила. Через минуту она определила оператора, которому принадлежит номер, регион, где находится мой муж, и даже выдала какие-то координаты.

Оператора сайт определил правильно. С регионом тоже не ошибся — определил Ярославскую область. А вот с координатами получалась какая-то чепуха: карты Гугла и Яндекса показали, что указанная точка находится совсем не в Ярославской области, а где-то в глубине Башкирии. Причем посреди какого-то поля.

Вряд ли мой муж успел уехать настолько далеко, но я решила на всякий случай все проверить. Сайт предложил заплатить 700 Р , чтобы узнать более точные координаты. Можно было получить координаты и бесплатно, если подписать на сервис нескольких знакомых. Но я решила, что заплатить будет быстрее.

Р . Но гарантий, что это будет не случайный набор цифр, никто не дает» loading=»lazy» >

Прежде чем платить, я решила протестировать сайт еще раз, но уже со своим номером. Я недавно поменяла оператора, но номер оставила свой. Мне было интересно, знает ли об этом система сайта.

Подозрения оправдались: определился мой старый оператор. А значит, данные, которые предлагает система, вычисляются только по общеизвестному префиксу номера. Если я когда-то купила симку с номером на +7 905 у «Билайна», то такие сайты напишут, что у меня «Билайн».

Оставался вопрос: мне не повезло с этим конкретным сервисом или найти человека по номеру телефона с помощью сервиса в интернете в принципе невозможно? Это я решила узнать у специалиста.

Могут ли сайты-локаторы действительно найти человека

Обещать можно что угодно — но на практике все не так просто.

Это только в кино следователь нажимает кнопку на компьютере и видит карту, где красной точкой отмечен владелец телефона. А заодно сразу можно посмотреть, где он находился в последние несколько лет, кого посещал и что там делал.

В реальной жизни закон «О связи» гарантирует тайну переписки, телефонных переговоров и почтовых отправлений. Сведения, подпадающие под тайну связи, оператор может передать только правоохранительным органам — и то лишь на основании решения суда. Получить его непросто даже сотрудникам спецслужб, тут нужно веское основание. Как правило, это уголовное дело. А если выяснится, что сотрудник полиции запросил эти сведения для знакомых или проверял супругу, за такое придется отвечать.

Статья в тему:  На каком счете учитывается госпошлина в суд

ст. 64 — об обязанностях операторов связи

За незаконный сбор или распространение сведений о частной жизни человека без его согласия виновного ждет уголовная ответственность. Обычного гражданина оштрафуют на сумму до 200 000 Р или лишат свободы на срок до 2 лет. Для тех, кто воспользовался служебным положением, наказание строже: штраф до 300 000 Р или лишение свободы на срок до 4 лет.

ст. 137 УК РФ — о нарушении неприкосновенности частной жизни

Единственная возможность собирать информацию о перемещениях, не нарушая закон, — получить согласие самого человека или владельца средства связи. Например, если предприятие установило симкарту в телефон торгового представителя и отслеживает по ней его перемещения, это не нарушает закон. Точно так же человек может установить GPS-трекер в собственный автомобиль: трекер его, он владелец машины — отслеживает как хочет.

Что в итоге

Пробивать местоположение по номеру — это незаконно, а для простого человека еще и технически невозможно. Можно было бы предположить, что у разработчиков сайтов-локаторов есть доступ к секретным технологиям ФСБ, но эта теория разбивается о простой эксперимент.

Я предложила знакомым проверить свои номера телефонов. Оказалось, что людям с московскими номерами сайт показывал Москву и область, людям с питерскими — Санкт-Петербург. Мы сделали вывод, что разработчики таких сайтов просто сверяются с общедоступной базой телефонных префиксов. Например, если у человека номер на +7 926, то ему показывают «Мегафон» и Москву, даже если он сменил оператора и переехал.

В итоге 700 Р я так и не заплатила. Через некоторое время домой вернулся муж с разряженным телефоном. Ни в каком Ярославле, а тем более в Башкирии, он не был.

Если сталкивались с другими разводами, пишите. Прищуримся.

«Мобильные» доказательства

Андрей Юдин, доктор юридических наук, доцент кафедры гражданского процессуального и предпринимательского права ГОУ ВПО «Самарский государственный университет».

Появление сотовой связи не только создало дополнительные возможности в сфере раскрытия преступлений, но и обусловило появление некоторых новых методик в сфере доказывания в гражданском и арбитражном процессе. В данной статье речь пойдет о доказательственном значении факта местонахождения участника гражданского или арбитражного процесса, устанавливаемого судом (арбитражным судом) на основании данных оператора сотовой связи.

Сегодня судами начинает применяться такой метод доказывания, как запрос оператору сотовой связи на предмет выяснения факта местонахождения участника гражданского или арбитражного процесса в тот или иной момент времени.

Технические возможности

Сотовые компании имеют техническую возможность определить, где в тот или иной момент времени находился или находится включенный телефон абонента со вставленной sim-картой относительно базовой станции оператора сотовой связи.

Данная техническая возможность обусловливает наличие значительного перечня предлагаемых компаниями услуг. Например, услуга «Мобильные сотрудники» одной из компаний дает возможность узнать местоположение абонентов и координировать их действия с привязкой к объектам городской инфраструктуры. Услуги «Локатор» и «Маячок» позволяют не только определить местоположение абонентов компании, но даже увидеть их координаты на электронной карте города.

Статья в тему:  Почему перенесли суд над порошенко

Необходимость выяснения подобных обстоятельств может возникнуть по тем категориям дел, в которых установление местонахождения лица имеет важное значение для разрешения спора. Оценивая доказательственное значение этого факта, необходимо отметить три существенных обстоятельства.

  1. Факт нахождения лица в определенном месте и в определенное время является доказательственным фактом. Напомним, что доказательственные факты — это факты, которые сами не являются искомыми юридическими фактами по делу, но дают основания для выводов о них (Гражданское процессуальное право России: Учебник для вузов / Под ред. М.С. Шакарян. Второе исправленное и дополненное издание. М.: Былина, 1999. С. 177 (автор главы — проф. А.К. Сергун)). Установление факта нахождения лица в определенном месте и в определенное время может позволить суду сделать вывод о фактах, положенных в основание требований или возражений сторон.
  2. На основе установления доказательственного факта нахождения лица в определенное время и в определенном месте делается вывод об искомом факте — факте присутствия либо отсутствия лица в определенное время и в определенном месте. Выяснение факта присутствия позволит суду сделать вывод о том, что лицо гипотетически могло совершить действия (бездействие), устанавливаемые по делу.
  3. Установление фактов присутствия либо отсутствия лица в определенное время и в определенном месте в равной степени может касаться как лиц, участвующих в деле, так и лиц, содействующих правосудию, прежде всего свидетелей. Например, свидетель утверждает, что наблюдал определенное событие, однако полученные судом данные говорят о том, что лицо не могло присутствовать в данном месте и т.п.

«Слабые звенья»

Несмотря на высокую степень достоверности данных о местонахождении участника процесса, рассматриваемое доказательство является весьма уязвимым по ряду моментов.

Формальный момент. Выше мы старались акцентировать внимание на том, что суд с помощью запроса в сотовую компанию устанавливает местонахождение не участника процесса, а включенного сотового телефона абонента со встроенной sim-картой. Получив соответствующие данные, суд вынужден прибегнуть к опровержимому предположению о том, что местонахождение мобильного телефона, принадлежащего определенному лицу, соответствует местонахождению самого лица. Из закона, из обычаев делового оборота не вытекает презумпция постоянного нахождения телефонного аппарата у его владельца.

Суд может, однако, укрепиться в своем выводе о наличии телефона у его владельца, если установит, что с мобильного телефона осуществлялись звонки членам его семьи, родственникам, друзьям, знакомым.

Сказанное предопределяет возможные возражения со стороны лица, не заинтересованного в установлении перечисленных фактов: а) мобильный телефон был им где-то оставлен; б) он отдавал его в пользование другим лицам; в) лицо является владельцем другого телефона личного или взятого им у членов семьи, родственников; г) мобильный телефон был украден, потерян и т.п. Разумеется, в отношении перечисленных фактов оппонент лица может приводить контрдоводы, опровергая приводимые возражения.

Статья в тему:  Як отримати аліменти після рішення суду

Сущностный момент. Основное возражение, которое может противопоставить лицо против установления судом факта местонахождения лица в определенное время и в определенном месте, сводится к тому, что само по себе нахождение лица с необходимостью не предопределяет вывод о совершении им определенных действий (бездействии), например подписания договора, причинения вреда и т.д. Так, решением Ленинского районного суда г. Самары от 21.05.2008 был удовлетворен иск Л. о восстановлении в должности генерального директора ООО «Н» и взыскании заработка за время вынужденного прогула. Удовлетворение иска было мотивировано тем, что ответчица в период увольнения находилась в отпуске и, следовательно, не могла быть уволена. Ответчик, напротив, доказывал, что приказ об отпуске был изготовлен позднее; Л. в период увольнения работала и находилась на рабочем месте. В подтверждение данного факта ответчиком была представлена детализация разговоров с телефона истицы (законность получения и представления подобного доказательства противоположной стороной спора обсуждается далее), согласно которой 29.12.2007 истица находилась в г. Самаре. Суд критически оценил данное доказательство, указав в решении, что «это не может подтверждать нахождение истицы именно на рабочем месте, поскольку из распечатки следует лишь то, что звонки фиксировались базовой станцией, находящейся на улице Самарской, д. 205».

Все изложенное позволяет охарактеризовать данную разновидность доказательств как доказательство косвенное, которое может быть использовано только наряду с другими доказательствами по делу. Теория процессуального права понимает под косвенными доказательствами факты, которые допускают:

  • возможность связи с искомым фактом (Курс советского гражданского процессуального права: В 2 т. М.: Наука, 1981. Т. 1. Теоретические основы правосудия по гражданским делам. С. 391 (автор главы — проф. Юдельсон К.С.));
  • многозначную связь таких фактов (Гражданский процесс: Учебник / Под ред. В.А. Мусина, Н.А. Чечиной, Д.М. Чечота. Издание третье, перераб. и доп. М.: ПБОЮЛ Гриженко Е.М., 2001. С. 213 (автор главы — проф. В.А. Мусин)).

Процедурный момент. Сомнения вызывает вопрос о допустимости получения судом, рассматривающим гражданское дело, сведений о местонахождении участника процесса. На основании ч. 2 ст. 23 Конституции РФ каждый имеет право на тайну телефонных переговоров. Часть 1 ст. 24 Конституции предусматривает, что сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются.

ГПК РФ устанавливает порядок исследования судом переписки и телеграфных сообщений граждан, которые «могут быть оглашены и исследованы судом в открытом судебном заседании только с согласия лиц, между которыми эти переписка и телеграфные сообщения происходили. Без согласия этих лиц их переписка и телеграфные сообщения оглашаются и исследуются в закрытом судебном заседании» (ст. 182 ГПК РФ).

Статья в тему:  Мировой суд курган коли мяготина

Из буквального смысла закона следует, что в режиме закрытого судебного заседания переписка и телеграфные сообщения граждан могут быть исследованы судом даже при отсутствии на это согласия одной или двух сторон спора. Как известно, ГПК РФ допускает возможность применения процессуального права и процессуального закона по аналогии (ч. 4 ст. 1 ГПК РФ). Установление факта местонахождения лица сопряжено с необходимостью обращения к данным его телефонного общения. Следовательно, получение таких данных может затронуть личную сферу лица. Полагаем, что на основании аналогии процессуального закона суд должен при отсутствии согласия лица на исследование и оглашение данных, полученных от оператора сотовой связи, провести закрытое судебное заседание.

АПК РФ не устанавливает специального режима исследования подобных доказательств, ограничиваясь нормами о возможности проведения закрытого судебного заседания при необходимости сохранения «иной охраняемой законом тайны» (ч. 2 ст. 11 АПК РФ).

Что касается запроса судом данных оператора сотовой связи для установления местонахождения лица — участника гражданского или арбитражного процесса, то здесь должны действовать общие правила представления и истребования доказательств: доказательства представляются лицами, участвующими в деле (ч. 1 ст. 57 ГПК РФ, ч. 1 ст. 66 АПК РФ).

Если представление доказательств для лиц является затруднительным, они могут ходатайствовать перед судом об оказании содействия в собирании и истребовании доказательств (ч. 1 ст. 57 ГПК РФ, ч. 4 ст. 66 АПК РФ). Данные оператора о местонахождении лица в определенный момент времени как раз и относятся к числу данных, самостоятельное получение которых частным лицом (невладельцем sim-карты) является и незаконным, и невозможным. Необходимо помнить, что нарушение неприкосновенности частной жизни, выразившееся в незаконном собирании или распространении сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия (ч. 1 ст. 137 УК РФ), а также нарушение тайны телефонных переговоров (ч. 1 ст. 138 УК РФ) образуют составы преступления.

Итак, суд не должен по первой же просьбе лиц, участвующих в деле, рассылать запросы сотовым операторам. Должны существовать данные, дающие суду основания для производства запроса. Например, лицо приводит доказательства в опровержение слов лица, утверждающего, что в определенное время он находился в определенном месте. Это вызывает у суда обоснованные сомнения в правдивости участника процесса и заставляет его прибегнуть к исследованию других доказательств.

Однако все вышеперечисленные моменты, снижающие ценность рассматриваемой методики доказывания, не обусловливают вывод о необходимости отказа от данного средства доказывания. Таким образом, факт нахождения участника процесса в определенное время и в определенном месте, устанавливаемый на основе запроса оператора сотовой связи, может быть положен судом в основу решения и использован наряду с другими доказательствами для мотивировки выводов о существовании фактов, входящих в предмет доказывания.

Источники:

http://www.garant.ru/ia/opinion/author/kozhemyakina/1132789/

http://pravo.ru/story/212847/

http://zakon.ru/discussion/2020/08/03/svedeniya_iz_internet-istochnikov_google_earth_i_yandekskarty_kak_dokazatelstva_v_grazhdanskom_i_arb

http://journal.tinkoff.ru/hustle/mobile-locator/

http://wiselawyer.ru/poleznoe/44147-mobilnye-dokazatelstva

Ссылка на основную публикацию
Статьи c упоминанием слов:
Adblock
detector